Могут ли некоммерческие организации заниматься предпринимательской деятельностью. Комментарий юриста

Начну сразу с ответа на главный вопрос.

— Да, НКО могут заниматься предпринимательской деятельностью. Но не любой, и при обязательном соблюдении ряда требований.

В чем они заключаются: 

«Предпринимательская» и «приносящая доход» деятельность. В чем разница

Использование в уставах НКО фразы «предпринимательская деятельность» вместо «приносящей доход деятельности» — едва ли не самая частая ошибка и причина отказа в государственной регистрации некоммерческих организаций. 

На первый взгляд разницы будто бы нет. Обычно под такой деятельностью подразумевают оказание платных услуг, выполнение платных работ, производство и продажа каких-либо товаров, сдача в аренду имущества.

Но, если быть точным, когда идет речь о подобной деятельности, осуществляемой САМОЙ некоммерческой организацией — корректнее говорить не о «предпринимательской», а о «приносящей доход деятельности».

Именно термин «приносящая доход деятельность» на данный момент повсеместно используется в законодательстве для обозначения собственной КОММЕРЧЕСКОЙ деятельности НКО (оказание платных услуг, продажа билетов на мероприятия и тд.). Его следует строго придерживаться при подготовке устава и иных документов на регистрацию всех видов некоммерческих организаций.

Корни этой проблемы в не совсем удачной формулировке положений Федерального закона о некоммерческих организаций и Гражданского кодекса, которые на первый взгляд как будто противоречат друг другу.

Сравните:

— ст. 24 ФЗ «О некоммерческих организациях»:

«Некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана и соответствует указанным целям, при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах»

 — ст. 50 Гражданского кодекса:

«Некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям»

При беглом взгляде на ст. 24 ФЗ «О некоммерческих организациях» может показаться, что писать можно и так и эдак. Не буду вдаваться в пояснения почему законодатель именно таким образом решил сформулировать эту норму закона. Важно знать следующее. 

Использовать в документах НКО фразу «предпринимательская деятельность» для описания платных услуг, оказываемых самой некоммерческой организацией — НЕЛЬЗЯ. Исключением является всего один случай – если Вы регистрируете автономную некоммерческую организацию (АНО). Но даже в этом случае под «предпринимательской» деятельностью подразумевается не собственная коммерческая деятельность АНО, а всего лишь «создание (АНО) хозяйственных обществ либо участие в них».

«Автономная некоммерческая организация вправе заниматься предпринимательской деятельностью, необходимой для достижения целей, ради которых она создана, и соответствующей этим целям, создавая для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственные общества или участвуя в них« (п. 5 ст. 123.24 ГК РФ)

Таким образом, АНО — единственная форма некоммерческих организаций, которая может согласно уставу осуществлять как «приносящую доход деятельность» (оказание платных услуг), так и «предпринимательскую деятельность» (учреждение для этого ООО и АО). Все остальные НКО — только «приносящую доход деятельность». Не перепутайте!

Как корректно отразить предпринимательскую деятельность в уставе НКО

Приносящая доход деятельность НКО должна быть исчерпывающе и предельно конкретно расписана в уставе. При этом отдельно от блока описания основной уставной НЕкоммерческой деятельности.

Неопределенные, расплывчатые формулировки при описании такой деятельности Минюст не пропустит. Так, из формулировок должно четко следовать какие платные услуги НКО может оказывать, а какие  – не может. Какие виды мероприятий может проводить, а какие – нельзя. Например, если речь идет о платных услугах, следует подробно расписать их виды (консультационные, информационные, образовательные). Если упоминается организация и проведение мероприятий, желательно указать виды мероприятий (занятия, выставки, конференции) и какого они характера (развлекательные, деловые, просветительские и тд.).

Предлоги: «и иные» …, «и другие» …, «и прочие …» при описании приносящей доход деятельности лучше не использовать вообще, т.к. с ними описание деятельности НКО превращается в логически незакрытое перечисление, которое далее можно толковать как угодно, что будет наращением  ст. 24 ФЗ «О некоммерческих организация».

Примеры, как НЕЛЬЗЯ формулировать приносящую доход деятельность:

1) «Организация может осуществлять деятельность, приносящую доход, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана и соответствует указанным целям, при условии, что такая деятельность указана в учредительных документах. Такой деятельностью признается приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания Организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика»

— По, сути, эта цитата из ст. 24 ФЗ «О некоммерческих организациях». В Минюсте обычно эту норму закона считают устаревшей и противоречащей ст. 50 ГК РФ (нормативному акту большей юридической силы). Потому её некорректно использовать (но бывают редкие исключения, когда в Минюсте требуют именно такую формулировку). Кроме того отсутствует информация какие именно услуги НКО может оказывать, какие именно товары производить. Отсылки к «приобретению ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика» в Минюсте обычно относят не к «приносящей доход деятельности», а к неотъемлемым правам НКО, либо «источникам формирования имущества» НКО. Расписывать их в блоке описания приносящей доход деятельности не нужно.

2) «Организация вправе осуществлять для выполнения своих уставных целей и задач в установленном законодательством Российской Федерации порядке приносящую доход деятельность, лишь постольку, поскольку это служит достижению уставных целей, ради которых Организация создана, и соответствующую этим целям»

— Право на осуществление приносящей доход деятельности вроде бы содержится, однако в чем она заключается далее в уставе НКО — ни слова. Т.е., по сути, отсутствует описание такой деятельности. Таким образом, невозможно достоверно определить что может, а что не может делать такая некоммерческая организация при ведении приносящей доход деятельности, что является грубым нарушением законодательства.

Как правильно:

«Организация вправе осуществлять следующую приносящую доход деятельность:
– Оказывать консультационные и информационные услуги, соответствующие характеру деятельности и уставным целям Организации;
– Оказывать услуги по дополнительному образованию детей и взрослых в рамках тематики деятельности и уставных целей Организации;
– Оказывать услуги по проведению занятий, мастер-классов, тренингов, лекций, семинаров в рамках характера деятельности и уставных целей Организации»

Соответствие предпринимательской деятельности тематике и уставным целям НКО

Поскольку некоммерческие организации имеют по закону ограниченную правоспособность, они могут вести только ту деятельность, которая соответствует их уставным целям. И не более.

Например, если некоммерческая организация ведёт деятельность в области спорта и преследует цели популяризации и развития футбола, было бы странно ссылаться в уставе на оказание такой НКО платных «юридических услуг по защите прав потребителей», либо «проведение технических экспертиз транспортных средств».

Но вполне нормально, если будут указаны следующие платные услуги:

• Оказание услуг по организации и проведению спортивных, досуговых и просветительских мероприятий (занятий, тренировок, сборов, игр, соревнований) в области футбола в рамках характера деятельности и уставных целей Организации;  
• Производство, реализация и ремонт спортивного инвентаря для игры в футбол в рамках характера деятельности и уставных целей Организации;  
• Предоставление в аренду обустроенных площадок для занятия футболом в рамках характера деятельности и уставных целей Организации;    
• Реализация спортивной одежды, формы и обуви для занятия футболом с направлением полученного дохода на достижение уставных целей АНО;
• Оказание консультационных, информационных услуг в области футбола, спорта и здорового образа жизни в рамках характера деятельности и уставных целей Организации;
• Оказание услуг по подготовке спортсменов и тренеров в области футбола в рамках уставных целей Организации

Многие виды приносящей доход деятельности НКО в принципе не могут осуществлять в силу своего некоммерческого статуса. Какого-то четкого списка и критериев нет. Специалисты Минюста при регистрации НКО часто определяют что можно, а что нельзя — «на глаз». Т.е. руководствуясь внутренними соображениями. Все, что им кажется странным и спорным — просят удалять из документов. Например, проблемы могут возникнуть с продажей чего-либо, особенно когда упоминается розничная купля-продажа (однако, «реализация» обычно проходит в Минюсте).

Связано это с тем, что стороной такого договора обычно выступает «субъект предпринимательской деятельности», а, как ранее обратил внимание, НКО напрямую такой деятельностью, формально, заниматься не могут (она именуется «приносящей доход»). Также редко проходят в Минюсте строительные виды деятельности, оказание повседневных бытовых услуг (но все социально направленные — можно), рекламная и брокерская (посредническая) деятельность, промышленное производство.

Требования по размеру имущества НКО для ведения предпринимательской деятельности

Согласно закону «некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью». Т.е. не менее 10 000 руб. Исключение установлено только для НКО в форме (частных) учреждений, что связано с личной субсидиарной ответственностью учредителей таких учреждений перед их кредиторами.

Однако за всю свою практику работы с НКО я ни разу не встречал, чтобы налоговая или минюст реально контролировали исполнение этой нормы закона. Обычно весь «контроль» заканчивается на требовании минюста предусмотреть в решении о создании НКО отдельный пункт о «формировании имущества создаваемой некоммерческой организации». Как правило, путем возложения на учредителей обязательства о внесении взноса в имущество НКО после её государственной регистрации. 

Потому, если вы собираетесь регистрировать НКО с приносящими доход видами деятельности в уставе, обязательно отразите в решении (протоколе) о её создании каким образом будет формироваться имущество этой НКО. Его размер должен быть не менее 10 000 рублей. Можете использовать формулировку из скриншота выше.

Если Вам нужна консультация о деятельности НКО, либо требуется юридически грамотно подготовить документы на регистрацию НКО – я к Вашим услугам. Консультация и проверка документов бесплатна. Мои контакты (написать мне в WhatsApp, Telegram).

Нужно ли перечислять в уставе НКО коды ОКВЭД, относящиеся к предпринимательской деятельности

Прямого запрета на указание кодов ОКВЭД в уставе НКО нет. Однако проблема с ними в том, что коды ОКВЭД – это стандартизированные и усредненные виды деятельности. Их не придумывали конкретно под вашу некоммерческую организацию. В то время как в Минюсте будут ожидать формулировок видов деятельности, проработанных исключительно под конкретную НКО — т.е. с учетом её полного наименования и уставных целей.

Потому «как есть», без адаптации — формулировки кодов ОКВЭД  в уставе использовать нежелательно. Каждый вид деятельности НКО, обозначенный в уставе, должен соотносится по смыслу с заявленной сферой деятельности организации. Виды приносящей доход деятельности НКО не являются исключением из этого правила. Лучший вариант – вообще не ориентироваться на коды ОКВЭД, и оставить их для заявления на государственную регистрацию. А описание всех видов деятельности сформулировать самостоятельно, ориентируясь прежде всего на уставные цели некоммерческой организации.

В интернете встречал разные истории, что якобы некоторые Минюсты (например, ГУ Минюста по г. Москве) требуют точного перечисления в уставе НКО кодов ОКВЭД при описании приносящей доход деятельности. Однако зарегистрировав не одну сотню НКО разных форм и направлений деятельности, в том числе в Москве, я такого ни разу не наблюдал. Да, и законодательство не содержит таких требований к уставу НКО.

Напоследок еще один важный момент по кодам ОКВЭД. То, какими видами деятельности НКО сможет заниматься, будет зависеть не от наличия / отсутствия соответствующих кодов, а только от наличия описания такой деятельности в уставе. Потому одержимость некоторых учредителей и юристов кодами ОКВЭД мне непонятна.

Как можно расходовать прибыль от предпринимательской деятельности НКО

Прибыль от приносящей доход деятельности некоммерческих организаций можно расходовать только на обеспечение её уставной деятельности и достижение уставных целей (принцип целевого расходования средств, характерный для всех НКО).

Обеспечение уставной деятельности — это в том числе выплата заработной платы работникам, например, её директору или бухгалтеру (которыми могут быть учредители НКО), либо выплаты самозанятым (бухгалтеру или юристу-фрилансеру). Никаких лимитов на выплату зарплаты из получаемого дохода нет. Хоть всю прибыль. Нужно только не забывать о налогах (НДФЛ) и страховых взносах.

Также из такого дохода можно выплачивать платежи по аренде имущества, необходимого для деятельности НКО, и роялти за использование интеллектуальной собственности, даже, если такое имущество принадлежит учредителям НКО (транспорт, офисная техника, оборудование, интеллектуальная собственность). Это все тоже легальные расходы на «обеспечение уставной деятельности» НКО.

Примеры предпринимательской (приносящей доход) деятельности НКО разных тематик

– Универсальные виды приносящей доход деятельности НКО

Примеры предпринимательской и приносящей доход деятельности, которые подойдут практически для всех НКО:

– Оказание консультационных и информационных услуг в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Осуществление издательской и полиграфической деятельности, в том числе разработка, издание, тиражирование учебной, методической, научной, научно-популярной продукции (книг, брошюр, журналов, бюллетеней, информационных сборников) на бумажных, магнитных и других носителях информации в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Оказание услуг по проведению занятий, семинаров, консультаций, круглых столов, лекций, конкурсов, выставок, конференций, игр, тренингов, концертов, перфомансов, мастер-классов, фестивалей, постановок, показов, представлений в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

(оставьте только те виды мероприятий, которые подходят под тематику вашей НКО)

– Сдача в аренду неиспользуемого в некоммерческой деятельности имущества Организации в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Образовательные, просветительские НКО

Примеры предпринимательской и приносящей доход деятельности для образовательных организаций и организаций, осуществляющих обучение:

– Оказание образовательных услуг по дополнительным профессиональным программам (программам повышения квалификации, программам профессиональной переподготовки) в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Оказание образовательных услуг по дополнительным общеобразовательным программам (дополнительным общеразвивающим программам) для детей и взрослых в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Оказание образовательных услуг по программам профессионального обучения (программам профессиональной подготовки по профессиям рабочих, должностям служащих, программам переподготовки рабочих, служащих, программам повышения квалификации рабочих, служащих) в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Репетиторство, индивидуальное обучение и консультирование в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Проведение публичных образовательных мероприятий, в том числе вебинаров, мастер классов, семинаров, отдельных занятий в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– НКО в области культуры и творчества

Примеры предпринимательской и приносящей доход деятельности культурных и творческих НКО, а также театров:

– Реализация театральных билетов и абонементов на проводимые Организацией мероприятия (спектакли, концепты, творческие вечера, фестивали и конкурсы) в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Изготовление и реализация театральных программок, буклетов, каталогов и другой сопутствующей полиграфической продукции в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Изготовление, реализация и предоставление в аренду декораций, реквизита, театральных костюмов, бутафории для спектаклей, концертов, театрализованных представлений и карнавальных шествий в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Подготовка сценариев культурно-досуговых, культурно-массовых официальных мероприятий, детских и уличных праздников, оказание услуг по их организации и проведению в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Предоставление в аренду специального сценического, светового и звукового оборудования, находящегося в собственности Организации в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Проведение занятий для детей по театральному, музыкальному, танцевальному искусству, а также организация профильных творческих кружков в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Реализация предметов творчества, а также прочих вещей, сувениров, изготовленных участниками мероприятий и проектов, проводимых Организацией, волонтерами и работниками Организации в ходе проведения занятий, мастер-классов и иных мероприятий, предусмотренных в настоящем Уставе

– Социально направленные НКО

Примеры предпринимательской и приносящей доход деятельности реабилитационных и оздоровительных НКО:

– Оказание реабилитационных (в том числе психолого-педагогических, логопедических, мануальных, физиотерапевтических, развивающих), досугово-развивающих, а также консультационных услуг в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Оказание оздоровительных услуг населению в рамках характера деятельности и уставных целей Организации 

– Оказание услуг населению в области осуществления лечебного массажа и мануальной терапии в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

– Оказание психологических услуг, а также услуг по терапии психосоматических расстройств в рамках характера деятельности и уставных целей Организации

Если у вас остались вопросы или вы ищете юриста по регистрации некоммерческих организаций — я к вашим услугам (узнать подробнее). Список зарегистрированных с моей помощью некоммерческих организаций можно посмотреть на этой странице.
Также предлагаю подписаться на мой Telegram-канал. Делюсь в нём интересными историями из юридической практики, разбираю частые ошибки, даю советы, консультирую и отвечаю на вопросы подписчиков.

Подробнее об авторе